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  • 房产买卖居间中“跳单”问题研究——“最高人民法院指导性案例第1号”评析 

    黄健雄 (厦门大学法学院, 2016-03)
    【中文摘要】最高人民法院发布的指导性案例第1号以居间合同为主题,以“跳单”实务问题为切入点,确认了违约金格式条款的效力,同时也从文义解释的角度对委托人选择其他中介签约的行为是否违约作出了判断。该指导案例对同类格式条款的效力判断、违约判断方面具有指导参照作用。但指导案例的案情独特,适用范围有限,处理结果仍停留于直观的价值判断,回避了深层法理问题,并没有明确一般性居间报酬格式条款的效力以及更为苛刻的格式条款的效力,也未从正面回应“跳单”是否 ...
  • 全球行政法与跨国规制的兴起 

    [德]卡尔-海因茨•拉迪亚; Karl-Heinz Ladeur; 刘权(译) (厦门大学法学院, 2016-03)
    【中文摘要】对全球行政法兴起的讨论主要聚焦于“它是法吗”和可归责性两个方面。这种狭窄的视角忽视了行政机关本身所制定的行政“国内法”的自治权。国内行政法在多大程度上是法院或立法者的产物,并没有想象中那么重要。对全球行政法来说,行政的实践性与规范性的融合至为关键。通过试验网络的决策和公私合作的方式创造行政法,以及由此而引发的正在进行的行政法自我改造,都应当被视为具有必然性。因而,跨国行政网络创造了全球行政法的工具与形式已不足为奇。一旦委托代 ...
  • 唐宋加役流制度的演进与发展 

    陈玺; Chen Xi (厦门大学法学院, 2016-03)
    【中文摘要】《唐律疏议》对加役流犯之役期、减赎,及其身份限制等进行了系统规定。上述规则构成《唐律》分则诸篇加役流具体适用之直接依据。伴随社会变迁与法制演进,加役流的适用规则亦发生重大变化。加役流之适用范围渐成扩张趋势,其中尤以经济犯罪领域为重点。朝廷常以诏敕形式创制加役流适用先例,并为后世立法所遵行。囿于文献记载匮乏,就目力所限,尚无法捡得唐代加役流适用之实例。宋代加役流在沿袭唐代旧制的同时,适用呈现出鲜明之时代特征。 【Abstract】 ...
  • 公共危险犯未完成形态的类型化分析 

    陈洪兵; Chen Hong-Bing (厦门大学法学院, 2016-03)
    【中文摘要】关于公共危险犯的未完成形态,理论与实务的认识误区在于,认为形成危险状态后就没有 犯罪中止成立的余地,以及形成危险状态后因意志以外的原因尚未造成严重后果的,成立犯罪未遂进而 从轻、减轻处罚;问题的实质在于,如何认定公共危险犯的预备、未遂、中止与既遂,以及如何选择适用 分则具体条文以及总则关于犯罪预备、未遂、中止的处罚规定。放火造成了具体、紧迫的危险,如打开 液化气阀门、泼洒汽油,应直接适用第114条定罪处刑;行为人主动 ...
  • “两法衔接”与我国行政刑法的新建构 

    李晓明; Li Xiao-Ming (厦门大学法学院, 2016-03)
    【中文摘要】劳教制度废止后,面临着重新思考和组合行政执法与刑事司法衔接的重要任务。本文基于我国司法改革的进程,以及长期以来行政执法与刑事司法衔接上遇到的瓶颈,包括我国刑法“一元结构”暴露出的弊端,提出了“独立于刑法之外”的行政刑法新建构(或称特别行政处罚法)。并指出,废除劳教制度的理由并非其功能不合理,而是其合法性和程序公正上受到质疑。由于我国刑法只是“刑罚”的“一元结构”,没有针对危险犯的“保安处分”从而削弱了刑罚与行政罚的衔接功能。 ...
  • 刑事诉讼法文本中的“可能” 

    刘方权; Liu Fangquan (厦门大学法学院, 2016-03)
    【中文摘要】2012年修正后的刑事诉讼法在32个条文中使用了“可能”一词。“可能”一词所指向的对象既包括面向未来的不确定状态,也指向过去曾经发生或者存在过的事实。某种“可能”的存在与否决定了某一诉讼程序是否进行,以及如何进行,但刑事诉讼法并未对如何理解、把握、证明刑事诉讼程序中的种种“可能”给予必要的指引。为了更好地发挥“可能”对刑事诉讼程序的规范功能,有必要对刑事诉讼法文本中的“可能”进行更为深入的讨论。 【Abstract】There ...
  • 当法律责任理论遭遇认知神经科学 

    郭春镇 (厦门大学法学院, 2016-03)
    【中文摘要】法律责任理论在学界已经成熟并形成通说,与认知神经科学的“遭遇”,使得法律责任理 论的某些内容受到挑战。这一挑战主要针对法律责任中内在蕴含的自由意志,原有的法学理论中的自由 意志,立足于大众心理学,主要从外在行动来分析和判断当事人的主观方面。如果像认知神经科学家所 说的那样不存在自由意志,那么法律责任理论就难以维系。但现有的整个法律责任理论与法律理论体系 仍然强调作为法律主体的“人”的存在,拒绝将人的行为还原为某些脑区 ...
  • 从《神圣约法》到《大宪章》——以“肚子寓言”的流播为线索 

    徐国栋 (厦门大学法学院, 2016-03)
    【中文摘要】《神圣约法》和《大宪章》都是在统治者与屈从者产生根本矛盾时,以和平的商议手段解决此等矛盾的宪法性文件,故两者都表现了共同体内部对立集团的妥协精神。《神圣约法》和《大宪章》都根本改变了此前的政治体制。在《神圣约法》之前,贵族官僚的权力没有制约,之后,保民官开始以自己的否决权制约执政官的权力,平民会开始制约百人团大会的权力,达成了制衡。《大宪章》之前的王比法大,之后,法比王大,由此开启了英国的法治之路。《神圣约法》和《大宪章》都 ...
  • 国际税法上股利所得之课税 

    陈清秀; Ching-Hsiou Chen (厦门大学法学院, 2016-03)
    【中文摘要】有关股利所得之来源地判断标准,原则上应以资本输入国(投资对象之所在地国)为所得来源地国,因为该项所得是基于与投资所在地国间之经济关联性而取得收益。至于资本输出国(投资企业之居住地国)则为居住地国。有关国际税法上股利所得之课税,一方面,必须兼顾给付股利之企业所在地之来源地国课税权,也要兼顾受领股利所得者之居住地国之课税权,以公平分享税源。同时也要促进税制的竞争中立性原则,避免重复负担。另一方面又要注意避免双方缔约国重复给予税捐 ...
  • 社区治理:在硬法与软法之间 

    宋方青 (厦门大学法学院, 2016-03)
    【摘要】软法在社区治理中发挥了重要的作用。本文想表明的一个基本观点是,社区治理应当以善治作为管理模式,法治是善治的基本要求,“法律是治国之重器,法治是国家治理体系和治理能力的重要依托”,但法治并不等于国家要把社会生活的方方面面都用法律管起来,有效性的做法是国家还必须为公民社会留下必要的空间,实行广泛的公民自治,在硬法与软法之间进行互补性的规则之治。

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